Письмо УФНС РФ по г. Москве от 07.07.2011 г № 16-15/065907@
О порядке налогообложения российской организации, выплачивающей иностранной организации доходы, подлежащие налогообложению у источника выплаты в России
Вопрос:Каков порядок налогообложения у источника выплаты в Российской Федерации доходов в виде роялти за право использования различной интеллектуальной собственности (в том числе коммерческого обозначения и знака обслуживания), полученное российской организацией по договору о франчайзинге, заключенному с иностранной организацией, которая является резидентом Австралийской Федерации, при условии, что указанная российская организация работает на упрощенной системе налогообложения?
Ответ:УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ
ПИСЬМО
от 7 июля 2011 г. N 16-15/065907@
Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность передачи коммерческого обозначения и знака обслуживания по договору коммерческой концессии.
Согласно статье 1476 ГК РФ фирменное наименование или отдельные его элементы могут использоваться правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения в товарном знаке и знаке обслуживания. При этом фирменное наименование охраняется независимо от охраны коммерческого обозначения, товарного знака или знака обслуживания.
Пунктом 1 статьи 1477 ГК РФ предусмотрено, что на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак ( ст. 1481 ГК РФ).
Правила Гражданского кодекса РФ о товарных знаках соответственно применяются к знакам обслуживания, то есть к обозначениям, служащим для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Об этом говорится в пункте 2 статьи 1477 ГК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
В соответствии с пунктом 2 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
В соответствии с положениями статей 246 и 247 главы 25 Налогового кодекса РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в РФ, признаются налогоплательщиками налога на прибыль в РФ в отношении тех видов доходов, которые поименованы в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
К таким доходам согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 309 НК РФ относятся доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности.
Статьей 310 НК РФ определен порядок удержания и перечисления в бюджет налога на прибыль, удержанного с доходов иностранных организаций у источника выплаты в России.
Согласно статьям 24 и 310 НК РФ обязанности по исчислению и удержанию налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, возложены на российскую организацию, выплачивающую доход иностранной организации - налогоплательщику.
Таким образом, российская организация, выплачивающая иностранной организации доходы, подлежащие налогообложению у источника выплаты в России в соответствии с указанными выше требованиями Налогового кодекса РФ, признается налоговым агентом, на которого возлагаются обязанности по исчислению и удержанию налога на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ. При этом Налоговым кодексом РФ не предусмотрено возможности освобождения налогового агента от исполнения возложенных на него положениями НК РФ обязанностей в зависимости от применяемой налогоплательщиком системы налогообложения получаемых им доходов.
Налог на прибыль с доходов иностранных организаций от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности взимается у источника выплаты в РФ по ставке 20% ( п. 1 ст. 310 НК РФ и подп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ).
В то же время положениями статьи 7 НК РФ предусмотрен приоритет норм международных договоров РФ, регулирующих вопросы налогообложения, над нормами, предусмотренными внутренним налоговым законодательством РФ. Как следует из рассматриваемого письма, получателем доходов от источника в РФ (налогоплательщиком) является иностранная организация - резидент государства, с которым у РФ заключен международный договор, регулирующий вопросы налогообложения, а именно Соглашение между Правительством РФ и Правительством Австралии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 07.09.2000 (далее - Соглашение). При налогообложении доходов этой иностранной организации следует учитывать положения указанного Соглашения .
На основании статьи 12 Соглашения роялти, возникающие в одном Договаривающемся Государстве, фактическое право на которые имеет резидент другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают и в соответствии с законодательством этого Государства, но взимаемый налог не должен превышать 10% от общей суммы роялти.
Пунктом 3 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в РФ по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
Таким образом, доходы австралийской компании в виде роялти за предоставленное российскому ООО права использования интеллектуальной собственности (в том числе коммерческого обозначения и знака обслуживания) могут облагаться у источника выплаты в РФ по ставке 10% (на основании статьи 12 указанного Соглашения), но только после получения налоговым агентом подтверждения того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в Австралии.
О форме и порядке оформления и представления документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве, разъяснено в пункте 5.3 раздела II Методических рекомендаций по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003 N БГ-3-23/150.
Согласно требованиям пункта 1 статьи 312 НК РФ указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства и представлено налоговому агенту до даты выплаты им дохода иностранной организации.
При непредставлении австралийской компанией налоговому агенту данного подтверждения к моменту выплаты ей указанного дохода налогообложение такого дохода должно производиться у источника выплаты в Российской Федерации на основании требований главы 25 Налогового кодекса РФ, то есть по ставке 20%.
Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
Н.В. Михайлова