Письмо УФНС РФ по г. Москве от 24.08.2006 г № 20-12/75586
Об особенностях исчисления и уплаты налога на прибыль иностранных организаций, имеющих отделение в РФ, но не осуществляющих предпринимательской деятельности
Под постоянным представительством для целей главы 25 НК РФ понимается любое обособленное подразделение или иное место деятельности иностранной организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов, проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, продажей товаров с расположенных на территории РФ и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов, осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, если такая деятельность не является подготовительной или вспомогательной в пользу самой же иностранной организации (ст. 306 НК РФ).
Постоянным представительством иностранной организации признается, в частности, филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство или любое иное место регулярного осуществления предпринимательской деятельности на территории РФ.
Постоянным представительством иностранной организации признается также деятельность иных лиц, удовлетворяющая установленным главой 25 Налогового кодекса РФ признакам.
На основании статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Таким образом, если иностранная организация не осуществляет на территории РФ (самостоятельно или через третьих лиц) деятельности, приводящей к образованию постоянного представительства в соответствии с положениями статьи 306 Налогового кодекса РФ, а лишь единожды предоставила российской организации заем, условиями которого предусмотрена обязанность для российской организации (заемщика) по выплате процентов в пользу иностранной организации (заимодавца), то операция по предоставлению процентного займа не приводит к образованию постоянного представительства такой иностранной организации для целей налогообложения в РФ.
При этом согласно статье 246 НК РФ иностранная организация, получающая доходы от источников в РФ, признается налогоплательщиком налога на прибыль.
В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, получающих доходы от источников РФ, признаются доходы от источников в РФ, которые определяются согласно положениям статьи 309 НК РФ.
В подпунктах 1-10 пункта 1 статьи 309 НК РФ определены виды доходов, полученные иностранной организацией (получение которых не связано с ее предпринимательской деятельностью в РФ через постоянное представительство), относящиеся к доходам от источников в РФ и подлежащие обложению налогом на прибыль, удерживаемым у источника выплаты доходов. К таким доходам, в частности, относятся доходы от долговых обязательств российских организаций любого вида, полученные иностранной организацией (подп. 3 п. 1 ст. 309 НК РФ).
На основании пункта 1 статьи 269 НК РФ под долговыми обязательствами в целях главы 25 НК РФ понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от способа их оформления.
Следовательно, проценты по займу, которые российская организация (заемщик) обязана выплачивать иностранной организации (заимодавцу), не осуществляющей деятельности в РФ через постоянное представительство, подлежат обложению налогом на прибыль, взимаемым у источника выплаты в РФ.
Налог с указанного вида дохода иностранной организации исчисляется и удерживается налоговым агентом (российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации) при каждой выплате дохода по ставке, предусмотренной подпунктом 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ, то есть по ставке 20%, в порядке, установленном статьей 310 НК РФ.