Письмо УФНС РФ по г. Москве от 28.10.2008 г № 20-12/100633

Письмо УФНС РФ по г. Москве от 28.10.2008 N 20-12/100633


Между Российской Федерацией и Великим Герцогством Люксембург действует Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 28.06.93 (далее - Соглашение).
В статье 10 Соглашения предусмотрено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.
Однако такие дивиденды могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, лицом с постоянным местопребыванием в котором является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Государства. И если получатель дивидендов имеет фактическое право на них, взимаемый в таком случае налог не должен превышать:
- 10% от общей суммы дивидендов, если получатель дивидендов владеет в компании, распределяющей прибыль, не менее чем 30% капитала, и при этом доля получателя дивидендов в уставном фонде компании составляет не менее 75000 экю или эквивалентную сумму в национальных валютах;
- 15% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Согласно письму МНС России от 16.06.2003 N РД-6-23/664@ доля участия, выраженная в Соглашении в экю, пересчитывается в евро в соотношении 1:1.
Для целей применения Соглашения доля резидента Великого Герцогства Люксембург - получателя дивидендов в уставном капитале российской организации оценивается по курсу Банка России на момент фактического вложения инвестиций.
В пункте 3 статьи 10 Соглашения дано определение термина "дивиденды" для целей применения Соглашения .
Согласно статье 2 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен учредительными документами на доли определенных размеров.
В соответствии со статьей 17 Закона N 14-ФЗ увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться, в частности, за счет дополнительных вкладов участников общества и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
Изменения, касающиеся увеличения уставного капитала общества, подлежат закреплению в учредительном договоре и уставе общества ( ст. 11 и 12 Закона N 14-ФЗ).
Кроме того, указанные изменения подлежат регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, и приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня такой государственной регистрации.
При несоблюдении указанных требований увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.
Согласно статье 28 Закона N 14-ФЗ общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.
Иностранная организация - резидент Великого Герцогства Люксембург, являющаяся участником российского общества с ограниченной ответственностью и получающая от него дивиденды, признается плательщиком налога на прибыль в РФ в отношении указанного вида дохода ( ст. 246 , 247 и подп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ).
При этом обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль с доходов иностранной организации возлагается на организацию - налогового агента, выплачивающую доходы такой иностранной организации. Об этом сказано в пункте 1 статьи 310 НК РФ.
На основании подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного в пункте 1 статьи 312 НК РФ.
Следовательно, ставка налога, предусмотренная в абзаце 2 пункта 2 статьи 10 Соглашения, применяется при налогообложении доходов иностранной организации (резидента Великого Герцогства Люксембург) - участника российского общества с ограниченной ответственностью начиная с выплаты дивидендов, распределенных за период, в котором произошла регистрация внесенных в учредительные документы российского ООО изменений, касающихся увеличения размера уставного капитала этого ООО. При этом иностранная организация должна выполнить требования, определенные в пункте 1 статьи 312 НК РФ.
Таким образом, налог, удержанный российским ООО с доходов иностранной организации в виде дивидендов, выплаченных ей до момента внесения изменений в учредительные документы российского ООО, не подлежит пересчету по ставке, предусмотренной в абзаце 2 пункта 2 статьи 10 Соглашения.
Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
Н.В.Прокаева