Письмо УФНС РФ по г. Москве от 03.03.2011 г № 08-15/019763@
О привлечении к административной ответственности за проведение азартных игр без лицензии
Вопрос:Подлежит ли привлечению к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии на основании агентских договоров с лицензиатами?
Ответ:УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ
ПО Г. МОСКВЕ
ПИСЬМО
от 3 марта 2011 г. N 08-15/019763@
Налоговый орган провел проверку соблюдения требований законодательства по организации и проведению лотерей и азартных игр в пункте приема ставок. В результате мероприятия было установлено следующее:
- прием ставок на результат и событие спортивных соревнований и состязаний осуществляет индивидуальный предприниматель на основании договора, заключенного с букмекерской конторой (принципалом);
- названную деятельность предприниматель ведет с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет.
Установив данные обстоятельства, налоговый орган сделал вывод о том, что фактически деятельность по проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии) осуществляет предприниматель. В связи с этим был составлен протокол об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Налоговый орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, согласно которой осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа:
- на граждан - в размере от 2000 до 2500 руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой;
- должностных лиц - от 4000 до 5000 руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой;
- юридических лиц - от 40000 до 50000 руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Решением Арбитражного суда Костромской области в удовлетворении заявленного требования было отказано, а производство по делу прекращено. Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа своим постановлением решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения.
Налоговый орган обратился с заявлением в ВАС РФ о пересмотре в порядке надзора названных судебных актов и их отмене.
Постановлением Президиума ВАС РФ от 13.01.2011 N 9174/10 решение Арбитражного суда Костромской области, постановление Второго арбитражного апелляционного суда и постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа по данному делу отменены как нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.
Отказывая налоговому органу в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции сделал вывод о том, что предприниматель действовал на основании заключенного с организацией договора на оказание агентских услуг, поэтому не может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали вывод суда первой инстанции. Между тем данный вывод является необоснованным.
Согласно пункту 5 статьи 4 и части 1 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.
В соответствии с частью 2 статьи 14 Закона N 244-ФЗ и подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством РФ.
В силу статьи 2 и пункта 1 статьи 7 Закона N 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.
Из анализа перечисленных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии является незаконной, следовательно, действия лица, фактически осуществляющего такой вид деятельности, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Вывод судов о том, что предприниматель не может быть субъектом данного правонарушения, поскольку как агент действовал в интересах принципала на основании договора на оказание агентских услуг, ошибочен, так как возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.
Вместе с тем Президиум ВАС РФ в своем постановлении указал, что согласно пункту 6 статьи 24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.
На момент рассмотрения настоящего дела в Президиуме ВАС РФ истек срок давности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ.
Поскольку этот срок не подлежит восстановлению, суд в случае его пропуска принял решение об отказе в удовлетворении требования налогового органа о привлечении к административной ответственности в соответствии с частью 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Содержащееся в настоящем постановлении Президиума ВАС РФ толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел.
Таким образом, лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии на основании агентских договоров с лицензиатами, подлежит привлечению к административной ответственности в соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Согласно части 3 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений и территориальных органов, а также иных государственных органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности и контроль за соблюдением условий лицензий, в пределах компетенции соответствующего органа.
В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства РФ от 05.07.2004 N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях" ФНС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выдаче разрешений на проведение всероссийских лотерей; рассмотрению уведомлений о проведении стимулирующих лотерей; ведению единого государственного реестра лотерей и государственного реестра всероссийских лотерей; контролю за проведением лотерей, в том числе за целевым использованием выручки от проведения лотерей.
Частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ предусмотрено, что дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов.
И.о. заместителя
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
И.А. Платова